合法性

本文主旨：不学孙海英，做知法、守法的好同志。

以下法律条文，如无特别说明，均摘自我国现行《刑法》。

聚众淫乱罪

• 第三百零一条　聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
  • 引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定从重处罚。

根据相关司法解释。所谓“聚众”，指的是参加人数在三人或以上。而有关“多次”、“首要分子”，我没有找到明确的文本予以界定。但在针对走私、偷税、抢劫等犯罪行为的司法解释中，“多次”一般都指三次或以上，这里或可作为借鉴。至于“首要分子”，想来指的应该是组织者、提供场地者等等。

关于该罪学界仍存在争议，主要的反对意见都是根据“公法不惩私德”的理论提出的。该观点认为，只要行为人均成年且自愿，在没有明确受害人的情况下，不应被视为犯罪。

还有一种观点与之类似，认为该罪打击面过宽，量刑过重。理由是《刑法》惩戒的卖淫活动只包括以牟利为目的组织、介绍、容留者，而娼妓本身并不在《刑法》的惩戒对象中。即使多名娼妓多次同时服务于一名恩客，亦不为《刑法》所管辖。因此从平等的角度上说，《刑法》只应对牟利为目的的聚众淫乱实施惩戒，而不应将参与者划入惩戒对象。

不谈合理与否的问题，法律本身是具备严肃性的。如果不想犯罪，还是老老实实回家或开房One by One比较妥当。如果实在想尝鲜？别出面组织，别提供场地，别积极参与，一次、两次……

制作、贩卖、传播淫秽物品罪

• 第三百六十四条　传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
  • 组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
  • 制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。
  • 向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释

• 第一条　以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
  • （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
  • （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
  • （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
  • （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
  • （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
  • （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
  • （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
  • （八）造成严重后果的。
• 第三条　不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：
  • （一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；
  • （二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；
  • （三）造成严重后果的。
  • 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。
• 第四条　明知是淫秽电子信息而在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供直接链接的，其数量标准根据所链接的淫秽电子信息的种类计算。

随着计算机和互联网技术的极速发展，原本和普通人关系不大的“制作、贩卖、传播淫秽物品罪”，也更加“贴近”了网民的日常生活。个人即使不以牟利为目的，在Blog、论坛等场所张贴相应内容，只要达到一定数量仍有可能被定罪。

但就司法解释所规定的数量来看，立法者显然大大低估了互联网的传播速度和广度。若以如上规定严格执法，恐怕全国各地都会出现数量惊人的案例。其中将会花掉多少立案、侦查、审判成本，事后又会有多少人进去免费吃国家的牢饭，想想也会觉得可怕。

虽然到目前为止，我都没有查到个人不以牟利为目的，却以传播淫秽物品罪被处刑的案例。不过小心使得万年船，别想着靠这个赚钱，别积极发帖，更别试图在这方面成为名人，也就是了。至于看帖下载？且看“金盾工程”如何施展吧。

猥亵儿童罪

• 第二百三十七条　以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
  • 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。
  • 猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。

常见有人说不要跟16岁以下的男孩发生关系，那是犯罪，这其实是一个错误的说法。根据针对猥亵儿童罪的司法解释，所谓“儿童”指的是未年满14岁的男童或女童。也就是说，只要满了14岁，自愿就好。

值得一提的是，强奸罪明确规定，受害人必须是女性。如果某人强奸了另外一名男性，只要受害人年满14岁，施暴者顶多因为触犯《治安管理处罚法》而被拘留。小同志们，应该知道如何自我保护才对。

其他

除以上三条外，《刑法》中就没有普通同志需要特别留意的地方了。不过在现行的《治安管理处罚法》中，还有如下一条：

• 第四十四条　猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。

按照该项法律条文，打野炮，在渔场、酒吧、浴室、公厕等公共场所发生的“裸露行为”，虽不犯罪，但仍是犯法，有可能受到处罚。

个人感觉，我国法律对同性恋不但是视而不见，甚至有刻意回避的味道。如上述提及的强奸男性不算强奸，再就是《婚姻法》中的例子。

《婚姻法》第四十六条中规定，有配偶者与他人同居导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。如果已婚者与同性同居是否适用该项法律条文呢？答案是否定的，因为司法解释予以明确了，同居是指“与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住”。

虽然这对已婚的同志个体来说是个有利的规定，但以此为例透露出对同志群体的漠视，却实在谈不上是什么好事。